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La contratación mercantil requiere abogados profesionales que evite futuros problemas y, en el caso de existir, los pueda resolver con solvencia.

En la contratación mercantil rige el principio consensualista y de libertad de forma.

Somos abogados expertos en Derecho Mercantil.

El concepto de contrato del que se parte en el ámbito mercantil, es coincidente con el civil,  pues en ambos, el contrato viene a servir a la misma función y puede identificarse con la descripción contenida en el artículo 1.254 del Código civil. Sus elementos esenciales son el objeto, el consentimiento y la causa. Además podemos citar los artículos 50 a 54 del Código de Comercio.

 

Nuestro ámbito de actuación mercantil:

  • contrato de colaboración mercantil
  • contrato de comisión mercantil
  • contrato mercantil autónomo
  • contrato de compraventa mercantil
  • contrato de agencia mercantil
  • contrato de depósito mercantil
  • contrato mercantil de prestación de servicios
  • contrato mercantil sin ser autónomo
  • contrato concesión mercantil
  • contrato de agencia derecho mercantil
  • contrato de factoraje 
  • contrato de préstamo mercantil

Negocio fiduciario

Son aquellos en los que una persona transmite a otra la propiedad de una cosa o la titularidad  de cualquier otro derecho, de forma temporal, con la obligación de devolución por parte del fiduciario, una vez que se cumplan las previsiones que ellos mismos hubiesen acordado.

Contrato de agencia

Contrato en virtud del cual una persona natural o jurídica (el agente) asume de forma estable y permanente el encargo, en nombre y por cuenta de otro y a cambio de una retribución, de promover y concluir contratos como intermediario independiente, sin asumir por ello, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de dichas operaciones.

Contrato de compraventa

Es aquel por el que una de las partes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto en dinero o signo que lo represente. El Código de Comercio considera que la compraventa es mercantil cuando se compran cosas muebles para revenderlas, bien en la misma forma en que se compraron, o bien en otra diferente, con ánimo de lucrarse en la reventa.

Destacar además que en contratos celebrados a distancia con medios telemáticos, existe consentimiento y perfección del contrato desde que se manifiesta la aceptación.

Contrato de comisión

Es uno de los contratos tipo de mediación mercantil. Se define como el mandato que tiene por objeto un acto u operación de comercio y siempre que sea comerciante o agente mediador de comercio el comitente  o el comisionista. Se trata de un contrato consensual, que se perfecciona con el consentimiento, y bilateral, que general obligaciones a ambas partes.

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Contrato de transporte terrestre

Es aquél por el que el porteador se obliga frente al cargador, a cambio de un precio, a trasladar mercancías de un lugar a otro y a ponerlas a disposición de la persona designada en el contrato.

Especialidades mercantiles más relevantes en materia de contratación

1.- La diferencia entre la contratación mercantil y la contratación civil

Los contratos mercantiles están contemplados en el ordenamiento jurídico a la vez que los civiles.

El Código de Comercio no aclara con precisión, que contratos son mercantiles o civiles.

Tanto el Código de Comercio, como las leyes especiales posteriores hasta la actualidad, centran la cuestión de la «mercantilidad» en la presencia en la relación de un empresario, social o individual, tanto directamente, como derivado de la fuerza de las cosas.

Por ejemplo, es imposible que en una compraventa mercantil, caracterizada por la habitualidad de la reventa (artículo 326 del Código de Comercio) no intervenga un empresario.

En definitiva, la contratación mercantil es la propia de la actividad empresarial. Están sujetos a muchos cambios propios de la vida mercantil.

2.- Aspectos especiales y propios de los contratos mercantiles:

El principio de libertad de pactos

En ocasiones está limitado por el intervencionismo estatal y por la aparición de las normas de defensa del consumidor. Especialmente por el Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias.

-La libertad de forma para celebrar los contratos mercantiles.

No deben ser escritos, y en muchas ocasiones la práctica mercantil lo impide.

-La aparición de nuevas figuras de contratación

Leasing, factoring, forfaiting… y nuevos modos de cobro y pago.

Existencia de diversa normativa especializada reguladora de cuestiones generales.

Entre estas normas podemos citar:

-Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre Condiciones Generales de la Contratación.

-Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia

-Real Decreto Legislativo 4/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Mercado de Valores

-Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero, por el que se regula el ejercicio de la actividad comercial en régimen de franquicia y la comunicación de datos al registro de franquiciadores

-Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación del Comercio Minorista

-Ley 12/1992, de 27 mayo, sobre Contrato de Agencia.

 

3.- Punto de partida de la contratación mercantil.

El artículo 50 del Código de Comercio establece:

«Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretación y extinción y a la capacidad de los contratantes, se regirán en todo lo que no se halle expresamente establecido en este Código o en Leyes especiales, por las reglas generales del Derecho común».

 

Los artículos 51 a 63 del Código de Comercio

Recogen determinadas reglas especiales en relación con la perfección, la forma, la prueba y la interpretación de los contratos mercantiles.

Además del régimen de las obligaciones que nacen de ellos. Especialmente en relación a la mora y el término de cumplimiento de la obligación mercantil.

 

Artículos 942 a 950 del Código de Comercio

Regulan la prescripción de las acciones derivadas de los contratos mercantiles. El artículo 943 establece que:

«Las acciones que en virtud de este Código no tengan un plazo determinado para deducirse en juicio se regirán por las disposiciones del Derecho común».

¿Necesita asesoramiento?

En Ferrer-Bonsoms & Sanjurjo, Abogados podemos atenderle dado que contamos con amplia experiencia en supuestos de contratación mercantil.

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    CONTRATO POR COMISIÓN MERCANTIL

    Es parecido este contrato de comisión al mercantil al contrato de mandato civil.

    Se encuentra regulado en los artículos 244 al 302 del Código de Comercio. En concreto en el Título I, Sección Primera, De los comisionistas, artículos 244 a 280. Y en la Sección Segunda, llamado “De otras formas del mandato mercantil. Factores, dependientes y mancebos”.

    Somos abogados especialistas en Derecho Mercantil.

    En concreto artículos 281 a 302 del Código de Comercio.

    Como es natural, la comisión mercantil comparte con la civil muchas de las características. Por ello, nos limitaremos a dar las líneas maestras de esta figura, cuya regulación, por otra parte, es aplicable a cualesquiera otras de análoga naturaleza, tipificadas o no.

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    Como abogados expertos en mercantil podemos señalar que hay semejanzas entre la comisión civil y mercantil.

     

    Concepto de contrato de comisión mercantil

    Se trata del contrato tipo, básico, de los contratos de intermediación que encuentra su homólogo civil en el mandato, con el que las diferencias son mínimas.

    De hecho, el mandato se considerará comisión mercantil, a tenor del artículo 244 del Código de Comercio, cuando tenga por objeto un acto u operación de comercio y sea comerciante o agente mediador del comercio el comitente o el comisionista (normalmente será este último).

     

    La comisión mercantil es un contrato consensual

    Se trata de un contrato consensual e intuitu personae. Está basado en la confianza entre las partes. Especialmente la confianza que el comisionista le inspira al comitente. Esta característica implica que, salvo consentimiento expreso del principal:

    -el comisionista no pueda delegar a otra persona su labor (artículo 261 Código de Comercio) y

    -que la comisión sea revocable (artículo 279 Código de Comercio).

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    La comisión mercantil es naturalmente retribuida

    Salvo que se pacte expresamente su gratuidad (artículo 277 Código de Comercio). Cabe recordar que, por el contrario, el mandato es naturalmente gratuito salvo que se pacte que es retribuido o se presuma tal en los términos indicados en el artículo 1.711 del Código Civil.

     

    La función del comisionista en el contrato mercantil de comisión

    El comisionista es la persona que se obliga a hacer negocios jurídicos por cuenta del comitente o principal.

     

    Podrá actuar en nombre propio o en nombre del comitente

    En el primer caso, al actuar en nombre propio el comisionista es quien se vincula con los terceros. Los cuales no tendrán acción contra el comitente ni este tendrá contra ellos, sin perjuicio de las acciones existentes entre comisionista y comitente.

     

    En caso de actuar en nombre del comitente

    Lo deberá manifestar así a los terceros y será el comitente quien se vincule directamente con los terceros. Los cuales no tendrán acción contra el comisionista (artículos 245 a 247 del Código de Comercio).

     

    La comisión en el contrato de comisión mercantil

    Según el artículo 249 del Código de Comercio, se entenderá aceptada la comisión siempre que el comisionista ejecute alguna gestión. Ello en el desempeño del encargo que le hizo el comitente, que no se limite a la determinada en el párrafo segundo del artículo 248 sobre la custodia y conservación de los efectos que el comitente le haya remitido.

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    Obligaciones del comisionista

    Cumplir con el encargo hecho por el comitente.

    -Deberá responder de todos los daños que sufra el comitente cuando, sin causa legal, no cumpla la comisión aceptada o empezada a evacuar. En este sentido el artículo 252 del Código de Comercio).

    -Es responsable asimismo de las consecuencias y daños sufridos por el comitente por su malicia o abandono en el cumplimiento del encargo (artículo 256 Código de Comercio).

    -Deberá atender a las instrucciones y prescripciones indicadas por el comitente para el cumplimiento del encargo. Y ello sin que pueda proceder contra disposición expresa del comitente. De lo contrario, será responsable de los daños y perjuicios que por ello sufra el comitente (artículos 254 y 256 del Código de Comercio).

    En lo no previsto y prescrito expresamente por el comitente

    Deberá el comisionista consultarle, siempre que lo permita la naturaleza del negocio.

    Pero si estuviese autorizado para obrar a su arbitrio, o no fuere posible la consulta, hará lo que dicte la prudencia y sea más conforme al uso del comercio. En todo caso deberá cuidar el negocio como propio.

    En el caso de que un accidente no previsto

    Si el comitente hiciere, a juicio del comisionista, arriesgada o perjudicial la ejecución de las instrucciones recibidas, podrá suspender el cumplimiento de la comisión. Para ello deberá comunicar al comitente, por el medio más rápido posible, las causas que hayan motivado su conducta (artículo 255 del Código de Comercio).

    -El comisionista deberá observar lo establecido en las leyes. Y además en los reglamentos respecto a la negociación que se le hubiere confiado, y será responsable de los resultados de su contravención u omisión.

    Si hubiere procedido en virtud de órdenes expresas del comitente, las responsabilidades a que haya lugar pesarán sobre ambos (artículo 259 del Código de Comercio).

    -Deberá comunicar frecuentemente al comitente las noticias que interesen al buen éxito de la negociación. Participándole lo antes posible los contratos que hubiere celebrado (artículo 260 del Código de Comercio).

    -Deberá desempeñar por sí los encargos que reciba. Y ello sin que pueda delegarlos salvo que haya previo consentimiento o autorización del comitente para hacer la delegación.

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    Posible delegación de la comisión mercantil

    Pero podrá, bajo su responsabilidad, emplear sus dependientes en aquellas operaciones subalternas que, según la costumbre general del comercio, se confían a estos (artículo 261 del Código de Comercio).

    De hacer delegación o nombramiento de sustituto con autorización del comitente, el comisionista responderá de las gestiones del sustituto si a él le correspondía su elección. De lo contrario, cesará su responsabilidad (artículo 262 del Código de Comercio).

    -Al finalizar la comisión, deberá rendir cuentas al comitente de la gestión y actuación realizada (artículo 263 del Código de Comercio).

    -Deber de confidencialidad. Todo ello en relación con los asuntos objeto de encargo y cuestiones relacionadas con el comitente.

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    Obligaciones del comitente

    -El comitente deberá aceptar todas las consecuencias de la comisión, salvo el derecho de repetir contra el comisionista por faltas u omisiones cometidas al cumplirla (artículo 253 del Código de Comercio).

    -Deberá abonar al comisionista el precio o retribución correspondiente por la comisión ejecutada. En este sentido artículo 277 del Código de Comercio.

    El comitente estará asimismo obligado a satisfacer al contado, al comisionista, mediante cuenta justificada, el importe de todos sus gastos y desembolsos. Ello con el interés legal desde el día en que los hubiere hecho hasta su total reintegro (artículo 278 del  Código de Comercio).

    -Deberá proveer de fondos necesarios al comisionista para la ejecución de la comisión. No estando obligado el comisionista a actuar hasta que dicha provisión le sea entregada (artículo 250 del Código de Comercio).

     

    Extinción del contrato de comisión mercantil

    Este contrato mercantil se extingue por las causas generales de extinción de los contratos. Pero además el contrato de comisión se extinguirá por:

    -Revocación de la comisión mercantil.

    El comitente podrá revocar la comisión conferida al comisionista, en cualquier estado del negocio. Para ello deberá ponerlo en su noticia. Pero quedando siempre obligado a las resultas de las gestiones practicadas antes de haberle hecho saber la revocación (artículo 279 del Código de Comercio).

    -Rescisión del contrato por muerte del comisionista. O disolución si es persona jurídica. O su inhabilitación.

    Sin embargo, por muerte o inhabilitación del comitente no se rescindirá, aunque pueden revocarlo sus representantes (artículo 280 del Código de Comercio).

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    Cláusulas habituales frecuentes en un contrato de comisión mercantil

    Como cláusulas habituales propias de este contrato podemos señalar las siguientes:

    -Objeto del contrato de comisión mercantil

    Descripción del encargo hecho por el comitente al comisionista y que debe realizar este. Se debe concretar si el comisionista actuará no solo por cuenta e interés del comitente sino también, si fuera el caso, en su nombre.

     

    -Instrucciones y órdenes del comitente

    Ello en relación con la actividad a desarrollar por el comisionista. Dependiendo de cuál sea el objeto, pueden señalarse también obligaciones de guarda y custodia, o contratación de seguros de daños…

     

    -Posible concreción de la duración del contrato

    Ello en relación con la ejecución de las prestaciones y actuaciones propias de la actividad que se encarga.

     

    -Remuneración y gastos

    Respecto de la remuneración, ésta puede ser fija y/o variable. Habrá que establecer en caso de que sea variable los criterios de cuantificación.

    Además criterios para el abono de gastos al comisionista.

    Puede concretarse también la existencia de una provisión de fondos ya abonada o fijando las condiciones para ello, y la cuantía.

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    Además se suelen añadir más cláusulas

    -Es frecuente incluir una cláusula de prohibición al comisionista de autocontratación.

    -Autorización o no al comisionista de delegar, subcontratar o apoyarse en colaboradores para el desarrollo de la actividad.

    -Posible cláusula de confidencialidad.

    -Posible cláusula de exclusividad, no competencia o de prohibición de realizar actividades como la encargada. En concreto para competidores directos del comitente durante el tiempo de duración del contrato.

    -Reconocimiento del derecho a resolver anticipadamente el contrato. En concreto las condiciones para ello (como preaviso) y posibles indemnizaciones o cláusulas penales.

    -Reglas de responsabilidad e indemnizatorias ante el incumplimiento del contrato por cualquiera de las partes.

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