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Contrato de franquicia

Tienda de ropa con contrato de franquicia

¿Qué es el contrato de franquicia?

Es una modalidad del contrato mercantil de distribución. Es un contrato de origen anglosajón (franchising), pero ya plenamente regulado en nuestro ordenamiento.

Se recoge específicamente en el Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero, por el que se regula el ejercicio de la actividad comercial en régimen de franquicia y la comunicación de datos al registro de franquiciadores.

Es un contrato en virtud del cual el franquiciador cede al franquiciado los derechos de uso de marca, logotipo, saber hacer para la fabricación o comercialización de un producto, o la prestación de un servicio.

¿Qué tipos de franquicias existen?

  • Franquicia de distribución: el franquiciado hace de distribuidor/minorista de una serie de productos de una marca.
  • La Franquicia de producción: la empresa franquiciadora es la dueña de la marca y de los productos y el franquiciado tiene un contrato para venderlos.
  • Franquicia de servicios: es la más usada, se cede a una empresa el derecho a utilizar una fórmula de servicio, con un nombre ya acreditado (por ejemplo Bocatta, Pans&Company, etc.).

Ventajas y desventajas del contrato de franquicia

Se trata de un método de colaboración contractual entre dos empresas independientes para desarrollar una determinada actividad. Se transmite por lo tanto el derecho de explotar una marca o negocio, y se transmiten conocimientos para ello con objeto de mantener la calidad, prestigio e imagen de tales productos o servicios.

Podemos señalar estas ventajas:

  • El negocio está probado y tiene experiencia.
  • Se tiene asistencia técnica y seguimiento del funcionamiento del negocio, algo muy importante, sobre todo al principio.
  • La unidad de negocio de la franquicia genera seguridad.
  • Existe una reducción de coste de producción por el crecimiento de la franquicia.
  • Se tiene mucho control del producto, ingresos, gastos, beneficios etc.
  • Facilidad para conseguir recursos financieros.
  • Se cuenta con una gran campaña de publicidad del negocio (por lo general).
  • El porcentaje de fracaso de este tipo de empresas, al menos al principio, es menor que en otros negocios.
  • El crecimiento del negocio es menor que en otros negocios debido al sistema estandarizado existente.

Algunas desventajas son:

  • Se comienza con costes adicionales que no se dan en la apertura de otros negocios por los derechos y royalties.
  • Hay que invertir en la creación de los aspectos de package de franquicia: imagen, precio, producto, etc.
  • Hay que cumplir con unas previsiones de rentabilidad.
  • La franquiciadora puede establecer una serie de limitaciones  para la venta o traspaso del negocio.
  • Dependencia de la franquiciadora en el éxito de tu producto. Falta de independencia.

Regulación del contrato mercantil de franquicia

El artículo 62 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación del Comercio Minorista, establece la regulación del régimen de franquicia. En resumen podemos señalar del mismo:

 

Párrafo 1, artículo 62 Ley del Comercio Minorista

La actividad comercial en régimen de franquicia es la que se lleva a efecto en virtud de un acuerdo o contrato. En virtud del cual una empresa denominada franquiciadora, cede a otra, denominada franquiciada el derecho a la explotación. En concreto cede un sistema propio de comercialización de productos o servicios.

 

Párrafo 2, artículo 62 Ley del Comercio Minorista

Las personas físicas o jurídicas que pretendan desarrollar en territorio español la actividad de franquiciadores, deberán comunicar el inicio de su actividad en el plazo de tres meses desde su inicio al Registro de Franquiciadores.

Las empresas de terceros países, no establecidas en España. Comunicarán directamente al Registro de Franquiciadores del Ministerio de Industria, Turismo y Comercio, en el plazo de tres meses desde su inicio.

 

Párrafo 3, artículo 62 Ley Comercio Minorista

Obligación de entrega por escrito al nuevo franquiciado. Ello con una antelación mínima de veinte días a la firma de cualquier contrato o precontrato de franquicia o entrega por parte del futuro franquiciado al franquiciador de cualquier pago.

En concreto el franquiciador deberá haber entregado al futuro franquiciado por escrito:

-la información necesaria para que pueda decidir libremente y con conocimiento de causa su incorporación a la red de franquicia y,

-en especial, los datos principales de identificación del franquiciador,

-descripción del sector de actividad del negocio objeto de franquicia,

-contenido y características de la franquicia y de su explotación,

-estructura y extensión de la red y

-elementos esenciales del acuerdo de franquicia.

 

También artículo 2 del Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero

Regula el ejercicio de la actividad comercial en régimen de franquicia y la comunicación de datos al registro de franquiciadores.

Esta norma señala los requisitos que deben concurrir en una franquicia:

  1. El uso común de los signos distintivos del franquiciador (rótulo, propiedades industriales, etc.).
  2. La transmisión de una serie de conocimientos técnicos propios de la empresa franquiciadora (lo que comúnmente se conoce como know-how).
  3. El apoyo técnico y comercial a la franquiciada, durante la vigencia del contrato».

No tendrá necesariamente la consideración de franquicia

El contrato de concesión mercantil o de distribución en exclusiva

En esos casos un empresario se compromete a adquirir en determinadas condiciones, productos normalmente de marca, a otro que le otorga una cierta exclusividad en una zona, y a revenderlos también bajo ciertas condiciones, así como a prestar a los compradores de estos productos asistencia una vez realizada la venta.

En definitiva, quedará al arbitrio del juez determinar la diferencia real de los contratos de franquicia que limiten con las concesiones.

 

Se intuye que la interpretación de la voluntad de las partes sería el punto decisivo, plasmado en las condiciones de uso de los signos distintivos.

 

Tampoco tendrán la consideración de franquicia:

-La concesión de una licencia de fabricación.

-La cesión de una marca registrada para utilizarla en una determinada zona.

-La transferencia de tecnología.

-La cesión de la utilización de una enseña o rótulo comercial».

Se regula lo anterior en el número 4 de este mismo artículo 2, del Real Decreto 201/2010.

 

Obligaciones de la franquiciadora

A ofrecer a la franquiciada una exhaustiva información, veraz y no engañosa. En concreto de su situación legal, incluido el registro. Además datos referentes a la implantación de la franquiciadora en el mercado, aspectos legales que conforman la relación, etcétera.

En definitiva, se trata de evitar por la Ley que la franquicia se convierta en campo abonado al fraude e, incluso, a la estafa. Ello mediante la cristalización de este derecho a la información.

 

Cláusulas típicas frecuentes en el contrato de franquicia

Objeto del contrato

Con indicación expresa de la independencia de cada una de las partes. Cada uno con su responsabilidad sobre su equipo y respecto a su propia actividad, contando con las licencias oportunas, abonando impuestos que les incumban respectivamente, etc.

 

Cesión de derechos

Fundamental es el reconocimiento del franquiciador al franquiciado del derecho de éste a usar la marca, nombre, logotipos y sistema de gestión y logística de la franquicia durante el tiempo que dure el contrato. Un derecho que será intransferible y una cesión temporal.

 

Detalle de otras obligaciones asumidas por cada parte

licencias de apertura y otras licencias a obtener por el franquiciado, horarios, material a proporcionar por cada parte, seguros a suscribir (normalmente por el franquiciado); servicios ofrecidos por el franquiciador antes y durante el desarrollo de la franquicia; obligaciones poscontractuales (para cuando se resuelva o extinga el contrato…).

 

Costes y tasas a abonar por el franquiciado

Entre ellas, canon inicial, tasas de apertura, costes a abonar por publicidad, tasas o costes por las compras necesarias a realizar durante la vigencia de la franquicia…

 

Otras cláusulas típicas en la franquicia

-Cláusulas en relación con el uso del nombre y marca por el franquiciado y en relación con la publicidad a desarrollar durante la actividad del franquiciado.

-Formación a proporcionar (inicial y continuada) por el franquiciador al franquiciado y sus empleados, concretando la obligación de estos de asistir a tal formación.

-Cláusulas en relación con la confidencialidad de la información, protección de datos, patentes y derechos de propiedad intelectual (respecto de los que el franquiciador solo hace una cesión o licencia temporal).

-Cláusula concretando los controles de calidad a que se verá sometido el franquiciado por el franquiciador.

-En relación con lo anterior, suele incluirse una cláusula previéndose la posibilidad de suspender la cesión de licencia de marca, nombre etc., en caso de incumplimientos del franquiciado.

-Plazos y fechas, duración del contrato y posibles prórrogas o renovaciones (indicando sus condiciones).

-Posible cláusula de exclusividad del franquiciado (con las limitaciones espacio-temporales oportunas).

-Muy frecuente es la cláusula de no competencia del franquiciado tras la resolución o extinción del contrato (con las limitaciones espacio-temporales oportunas).

-Causas de resolución del contrato o de cancelación anticipada y posibles consecuencias indemnizatorias.

-Cláusulas indemnizatorias por daños o incumplimiento.

 


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